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Aspectos problematicos Impuesto de Sociedades y Donaciones

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Information about Aspectos problematicos Impuesto de Sociedades y Donaciones
Business & Mgmt

Published on March 6, 2014

Author: AGMAbogados

Source: slideshare.net

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ASPECTOS PROBLEMATICOS DEL ISD Leonardo Cárdenas Armesto AGM Abogados - Barcelona agm@agmabogados.com +34 93 487 11 26 Barcelona, diciembre 2013 1

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD MARCO NORMATIVO Ley 22/2009 por el que se regula el sistema de financiación de las CCAA de régimen común: Art. 48. En el ISD las CCA podrán asumir competencias normativas sobre: Estatales mejoradas q sustituirán las estatales a) Reducciones Propias b) Tarifa del Impuesto c) Cuantía y coeficientes del patrimonio preexistente d) Deducciones y bonificaciones de la cuota Las deducciones y bonificaciones de las CCAA, serán compatibles con las establecidas en la norma estatal y no podrán suponer una modificación de las mismas 2

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD MARCO NORMATIVO Lle¡ 19/2010 de 7 de juny, del ISD en Catalunya. Decret 414/2011, de 13 de setembre, Reglamente ISD Resolució 1/2010 de la DGTJ de Catalunya Reducción por la adquisición MORTIS CAUSA de bienes y derechos afectos a una empresa familiar. Art. 6, 7 8, 9 y 33 Llei 19/2010 Regulación: Art. 1 y 6 Decret 414/2010 Reducción por la DONACION de un negocio empresarial o profesional Art. 38 Llei 19/2010 Regulación: Art. 1 y 6 Decret 414/2010 3

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD MARCO NORMATIVO Reducción por la adquisición MORTIS CAUSA de participaciones en entidades. Art. 10 a 14 Llei 19/2010 Regulación: Art. 2 Y 6 Decret 414/2010 Reducción por la DONACION de participaciones en entidades. Art. 41 Llei 19/2010 Regulación: Art. 2 Y 6 Decret 414/2010 4

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD PARTICIPACIONES EXENTAS CÓMPUTO DE LAS REMUNERACIONES POR FUNCIONES DE DIRECCIÓN MORTIS CAUSA CATALUNYA: Año natural anterior a la muerte ESTADO: Año en el que fallece el causante DONACION: CATALUNYA y ESTADO: El último periodo impositivo anterior a la donación STSJ Madrid 14/12/2009 (rec. 979/06). Empresa constituida el mismo año de la donación. Espíritu finalista. La norma sólo exige el ejercicio de las funciones y la determinación de un porcentaje de retribuciones y como único punto de partida para efectuar la comprobación la fecha del devengo. En el mismo sentido STSJ Madrid 15/06/2011 (rec.94/2009) 5

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD RETRIBUCION DEL ADMINISTRADOR (I) REQUISITOS: Funciones de dirección y remuneración Efectos de la Sentencia TS 13/11/2008 (caso Mahou) ¿Es extrapolable la doctrina del “milímetro” y del “vínculo” Doctrina del MILIMITERO: No cabe considerar gasto deducible en IS, sino liberalidad, la retribución del administrador que no cuente con respaldo estatutario Doctrina del VINCULO: Las funciones de alta dirección quedan subsumidas en la de Administrador. –si percibe retribuciones por conceptos distintos del de admor. no es deducible en IS por ser liberalidad Consulta 879/2012 Gasto no deducible. 6

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD RETRIBUCION DEL ADMINISTRADOR (II) QUE DEMANDAN EL IMPTO PATRIMONIO Y EL ISD Art. 5 RD 1704/1999 Art. 2 Decret 424/2011 Ejercicio efectivo de funciones de dirección Presidente-Consejero Director General Gerente Administrador Director de Departamento Principio de estanqueidad tributaria 7

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD RETRIBUCION DEL ADMINISTRADOR (III) Jurisprudencia o STSJ Galicia 11/11/2010 (Rec. 16861/2009) Cargo gratuito. EN ISD no hay exigencia legal de retribución sino que realice funciones de dirección y esté remunerado aunque no haya contrato y haya ausencia ajenidad o STSJ Asturias 15/02/2012 (Rec. 36/2010) y 14/05/2012 Si el cargo es gratuito y no percibe rentas y percibe rentas como ingeniero, no ha lugar a la reducción aunque sea administrador de hecho o “factor de hecho” 8

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD RETRIBUCION DEL ADMINISTRADOR (IV) STSJ Galicia 15/05/2013 (Rec. 15676/2011) La Administración alega: STS 13/11/2008 El cargo no es retribuido No hay contrato y no hay ajenidad. TSJC resuelve: El hecho enjuiciado es diferente a la STS 13/11/2008 Ni la LISD ni LIP exigen que el cargo admor sea retribuido Se exigen funciones directivas retribuidas Nota ajenidad e inexistencia de contrato. No se puede soslayar que la retribución de funciones de dirección a quien es socio fundador, tiene 50 % KS y administrador con amplísimas funciones de dirección. La retribución es por las funciones de dirección 9

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD RETRIBUCION DEL ADMINISTRADOR (V) STSJ Extremadura 12/04/12 (Rec. 19/2010) La prueba documental acredita las funciones de dirección STSJ Extremadura 01/02/2011 (Rec. 1965/2008) Aunque el cargo de administrador sea gratuito, si hay remuneración por otros cargos, lo relevante es la toma de decisiones de dirección de la empresa STSJ Valencia 21/05/2010 (Rec. 1330/2008) La mera pertenencia al Consejo de Administración no equivale a las funciones de dirección 10

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD RETRIBUCION DEL ADMINISTRADOR (VI) Doctrina Administrativa CV 1072/2013 de 03/04/13 Si el cargo es gratuito y la retribución no derivan de funciones directivas sino de trabajo laboral. No ha reducción CV 2084/2013 (=sentido CV1335/2013) Si existen funciones directivas con percepción del porcentaje de remuneraciones exigido legalmente, es irrelevante a tal efecto el modo en que se hagan efectivas Se cumplirá el requisito del art. 4.8.2 de la Ley 19/1991 cuando las funciones directivas se realicen efectivamente, con independencia de la denominación del cargo y del vinculo que exista en la sociedad Consulta DGCT 53E/13 11

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD GRUPO FAMILIAR a)Participación del 5 % individual o del 20 % con su "grupo familiar" Normativa Catalana "Grupo Familiar" cónyuge ascendientes descendientes adoptados colaterales hasta 3º grado tanto por consanguinidad o por afinidad Normativa Estatal "Grupo Familiar" cónyuge ascendientes descendientes adoptados colaterales hasta 2º grado tanto por consanguinidad o por afinidad 12

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD GRUPO FAMILIAR CV 1753/2013 de 25/05/2013 No existe “sujeto de referencia”, es suficiente con que tomando en cuenta a alguna de las personas que forma el grupo familiar, los restantes miembros tenga los vínculos de parentesco establecidos CV 0306/2008 de 13/02/2008 Todos han de tener una participación mínima para que se pueda beneficiar Consulta DGTC 193E/13 Donación, el hijo debe tener una participación. En el mismo sentido la 174E/13 13

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD ARRENDAMIENTO DE INMUEBLES Requisitos del artículo 25.2 LIRPF STSJ Catalunya 05/07/2012 El empleado si está contratado por una sociedad del grupo de empresas, se benefician todas las entidades y dan lugar la exención en IP y, en consecuencia en el ISD. STSJ Catalunya 28/03/2012 TEAC 23/03/2011 En contra de este individualmente criterio. Se considerada 14

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD COMPATIBLIDAD PERCEPCION JUBILIACION CON EJERCICIO ACTIVIDAD EMPRESARIAL Ejercicio AAEE de forma Habitual Personal Directa STS de 12/03/2009 (Rec. 4083/2005) STS de 10/06/2009 STSJ Andalucía (Granada) de 03/10/2011 STSJ Baleares de 21/07/2011 Consulta DGTC 159E/10 Donación de participaciones por administrador que cobra pensión de jubilación. Debe cesar 15

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD VALORACION DE LA PARTICIPACIONES Es el valor neto de las participaciones Activo-Pasivo. STS 18/03/2009 No se computan otras cargas o deudas de la herencia para determinar el valor individual 16

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD ENTIDAD QUE GESTIONA PATRIMONIO MOBILIARIO O INMOBILIARIO Es aquella que durante 90 días al año, más de la mitad del activo está constituido por valores o que no han estado afecto a AAEE NO se computarán a) Los poseídos para dar cumplimento a obligaciones legales o reglamentarias b) Dº de créditos derivados de AAEE c) Poseídos por Sdad Valores dentro de su objeto d) Den ≥ 5 % de dº de voto y se posean para dirigir y gestionar la participación y se tengan elementos materiales y humanos y no se trate de sociedades de gestión de patrimonio 17

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD ENTIDAD QUE GESTIONA PATRIMONIO MOBILIARIO O INMOBILIARIO NO se computarán e) Aquéllos cuyo precio de adquisición < beneficios 10 últimos años , no distribuidos y de procedencia empresarial Se entenderá por beneficios los dividendos de entidades que se posea ≥5% K.S. y el 90 % de los ingresos sean de AAEE CV 1571/2011 de 16/06/2011 Las inversiones financieras temporales se entienden NO AFECTOS en las entidades, salvo que provengan de ganancias/beneficios de los últimos diez años 18

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD EXENCION TOTAL O PARCIAL DE LAS PARTICIPACIONES (I) Art. 4.uno 8 de la Ley 19/1991 Impto. Patrimonio Art. 20.2.c Ley 29/1987 del ISD Art. 10, 11 y 12 Llei 19/2010 del ISD CV 2162/13 La reducción en ISD es proporcional a los bienes afectos STJS MADRID 01/03/12 (Rec. 302/2009) La exención debe ser sobre el valor total de las participaciones y no por el parcial por el % de bienes afectos que hay en la sociedad. El IP es un referente para ver si la sociedad está exenta, pero si lo está, en ISD lo está al 100 %, salvo en Catalunya, Valencia y en Galicia que lo ha reflejado en su normativa 19

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD EXENCION TOTAL O PARCIAL DE LAS PARTICIPACIONES (II) El artículo 20.2.c Ley 29/1987 habla de participación que están exentas en IP y el artículo 19 Llei 19/2010 habla de las participaciones que están exentas en la parte que estén afectas a AAEE, minoradas sus deudas STSJ Extremadura de 31/10/2008 (Rec. 58/2007) NO cabe hablar de analogía tributaria. Si las participaciones están exentas en IP, lo están al 100% en ISD, salvo Catalunya y Valencia. 20

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD VALORACION DE LAS PARTICIPACIONES Qué balance hay que coger para determinar el valor de la sociedad o STS de 12/02/2012 Mantiene que hay que coger el último aprobado dentro del plazo para presentar la declaración. Recoge como mejor precisión el patrimonio de la sociedad VALOR CONTABLE O VALOR REAL o EL ISD reclama el valor real de los bienes CV 0866-12 de 24/04/2012 Deberá adoptarse los valores que resulten de un balance “ad hoc” aprobado con ocasión de la transmisión lucrativa 21

ASPECTOS PROBLEMATICOS ISD EFECTOS EN EL IRPF DE LAS DONACIONES BONIFICADAS Diferimiento IRPF Art. 33.3 Transmisiones lucrativas empresas o participaciones a las que se refiere el artículo 20.6 LISD Se deben cumplir los requisitos establecidos en el artículo 20.6 LISD CV 0480-12 de 5 de marzo y CV1472 de 09/07/12 CV 1468 y 1469/2012 PLAZO 10 años contra los 5 de la norma catalana. 22

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